觀點(diǎn)丨全國(guó)版負(fù)面清單落地：《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2017年修訂）》發(fā)布
2017-07-02 09:43 來(lái)源:漢坤律師事務(wù)所 股權(quán)
原標(biāo)題：觀點(diǎn)丨全國(guó)版負(fù)面清單落地：《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2017年修訂）》發(fā)布
圖片來(lái)源：漢坤深圳辦公室 呂卓
作者： 漢坤律師事務(wù)所 李珺丨陳雪舟
2017年6月28日，國(guó)家發(fā)展改革委員會(huì)和商務(wù)部聯(lián)合發(fā)布了《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2017年修訂）》（以下簡(jiǎn)稱“2017年版《目錄》”），并將于7月28日起在全國(guó)范圍內(nèi)實(shí)施。
修訂概述
與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄（2015年修訂）》（以下簡(jiǎn)稱“2015年版《目錄》”）相比，2017年版《目錄》首次在形式上落實(shí)了在全國(guó)范圍（自貿(mào)區(qū)除外）適用的外商投資準(zhǔn)入負(fù)面清單制度。同時(shí)，2017年版《目錄》進(jìn)一步削減了外資準(zhǔn)入限制性措施，擴(kuò)大和提高了我國(guó)多行業(yè)領(lǐng)域?qū)ν赓Y開放的范圍和程度。
具體而言，2017年版《目錄》的調(diào)整主要體現(xiàn)在以下幾方面：
1. 2017年版《目錄》在結(jié)構(gòu)方面進(jìn)行了調(diào)整，將2015年版《目錄》中部分鼓勵(lì)類有股比要求的條目整合入限制類目錄（鼓勵(lì)類與限制類條目有部分重合），和禁止類目錄共同構(gòu)成外資準(zhǔn)入負(fù)面清單。
鼓勵(lì)類與限制類重合條目
#
原條目
2015年版《目錄》
2017年版《目錄》
1
石油、天然氣（含油頁(yè)巖、油砂、頁(yè)巖氣、煤層氣等非常規(guī)油氣）的勘探、開發(fā)和礦井瓦斯利用（限于合資、合作）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
石油、天然氣的勘探、開發(fā)為鼓勵(lì)類/限制類
取消對(duì)油頁(yè)巖、油砂、頁(yè)巖氣勘探、開發(fā)的股權(quán)比例限制
礦井瓦斯利用仍為鼓勵(lì)類，取消股權(quán)比例限制
2
民用飛機(jī)設(shè)計(jì)、制造與維修：干線、支線飛機(jī)（中方控股），通用飛機(jī)（限于合資、合作）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
鼓勵(lì)類/限制類
股權(quán)比例限制不變
3
民用直升機(jī)設(shè)計(jì)與制造（3 噸級(jí)及以上需中方控股）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
鼓勵(lì)類/限制類
股權(quán)比例限制不變
4
地面、水面效應(yīng)飛機(jī)制造及無(wú)人機(jī)、浮空器設(shè)計(jì)與制造（中方控股）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
鼓勵(lì)類/限制類
股權(quán)比例限制不變
5
核電站的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)（中方控股）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
鼓勵(lì)類/限制類
股權(quán)比例限制不變
6
電網(wǎng)的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)（中方控股）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
鼓勵(lì)類/限制類
股權(quán)比例限制不變
7
鐵路干線路網(wǎng)的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)（中方控股）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
鼓勵(lì)類/限制類
股權(quán)比例限制不變
8
民用機(jī)場(chǎng)的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)（中方相對(duì)控股）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
鼓勵(lì)類/限制類
股權(quán)比例限制不變
9
航空運(yùn)輸公司（中方控股，且一家外商及其關(guān)聯(lián)企業(yè)投資比例不得超過(guò)25%）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
鼓勵(lì)類/限制類
增加法定代表人的中國(guó)國(guó)籍要求
10
農(nóng)、林、漁業(yè)通用航空公司（限于合資、合作）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
鼓勵(lì)類/限制類
增加法定代表人的中國(guó)國(guó)籍要求
股權(quán)比例限制調(diào)整為“限于合資”
#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#
2. 2017年版《目錄》移除了可適用內(nèi)外資一致原則進(jìn)行管理的限制及禁止類條目，同樣適用于內(nèi)外資的限制性措施不再列入外資準(zhǔn)入負(fù)面清單。
移除的可適用內(nèi)外資一致原則管理的條目
#
原條目
2015年版《目錄》
2017年版《目錄》
1
小電網(wǎng)范圍內(nèi)，單機(jī)容量30萬(wàn)千瓦及以下燃煤凝汽火電站、單機(jī)容量10萬(wàn)千瓦及以下燃煤凝汽抽汽兩用機(jī)組熱電聯(lián)產(chǎn)電站的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)
限制類
刪除
2
大型主題公園的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)
限制類
刪除
3
列入《野生藥材資源保護(hù)管理?xiàng)l例》和《中國(guó)稀有瀕危保護(hù)植物名錄》的中藥材加工
禁止類
刪除
4
象牙雕刻
禁止類
刪除
5
虎骨加工
禁止類
刪除
6
大電網(wǎng)范圍內(nèi)，單機(jī)容量30萬(wàn)千瓦及以下燃煤凝汽火電站、單機(jī)容量20萬(wàn)千瓦及以下燃煤凝汽抽汽兩用熱電聯(lián)產(chǎn)電站的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)
禁止類
刪除
7
自然保護(hù)區(qū)和國(guó)際重要濕地的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)
禁止類
刪除
8
軍事、警察、政治和黨校等特殊領(lǐng)域教育機(jī)構(gòu)
禁止類
刪除
9
高爾夫球場(chǎng)、別墅的建設(shè)
禁止類
刪除
10
危害軍事設(shè)施安全和使用效能的項(xiàng)目
禁止類
刪除
11
博彩業(yè)（含賭博類跑馬場(chǎng)）
禁止類
刪除
12
色情業(yè)
禁止類
刪除
3. 2017年版《目錄》進(jìn)一步減少了外資限制性措施，保留63條（包括限制類條目35條、禁止類條目28條），比2015年版《目錄》93條限制性措施（包括鼓勵(lì)類有股比要求條目19條、限制類條目38條、禁止類條目36條）減少了30條。具體擴(kuò)大開放措施集中在服務(wù)業(yè)、制造業(yè)、采礦業(yè)等領(lǐng)域。
進(jìn)一步擴(kuò)大開放措施
#
原條目
2015年版《目錄》
2017年版《目錄》
1
石油、天然氣（含油頁(yè)巖、油砂、頁(yè)巖氣、煤層氣等非常規(guī)油氣）的勘探、開發(fā)和礦井瓦斯利用（限于合資、合作）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
石油、天然氣的勘探、開發(fā)為鼓勵(lì)類/限制類
取消對(duì)油頁(yè)巖、油砂、頁(yè)巖氣勘探、開發(fā)的股權(quán)比例限制
礦井瓦斯利用仍為鼓勵(lì)類，取消股權(quán)比例限制
2
汽車電子裝置制造與研發(fā)：汽車電子總線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)（限于合資），電動(dòng)助力轉(zhuǎn)向系統(tǒng)電子控制器（限于合資）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
仍為鼓勵(lì)類，取消股權(quán)比例限制
3
#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#新能源汽車關(guān)鍵零部件制造：能量型動(dòng)力電池（能量密度≥110Wh/kg，循環(huán)壽命≥2000 次，外資比例不超過(guò) 50%)，電池正極材料（比容量≥150mAh/g，循環(huán)壽命 2000 次不低于初始放電容量的 80%），電池隔膜（厚度 15-40μm，孔隙率 40%-60%）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
仍為鼓勵(lì)類，取消股權(quán)比例限制
4
軌道交通運(yùn)輸設(shè)備（限于合資、合作）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
刪除，調(diào)整為允許類
5
海洋工程裝備（含模塊）的制造與修理（中方控股）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
刪除，調(diào)整為允許類
6
船舶低、中速柴油機(jī)及曲軸的制造（中方控股）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
刪除，調(diào)整為允許類
7
民用衛(wèi)星設(shè)計(jì)與制造、民用衛(wèi)星有效載荷制造（中方控股）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
仍為鼓勵(lì)類，取消股權(quán)比例限制
8
定期、不定期國(guó)際海上運(yùn)輸業(yè)務(wù)（限于合資、合作）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
刪除，調(diào)整為允許類
9
會(huì)計(jì)、審計(jì)（首席合伙人需具有中國(guó)國(guó)籍）
鼓勵(lì)類，存在國(guó)籍限制
刪除，調(diào)整為允許類
10
綜合水利樞紐的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)（中方控股）
鼓勵(lì)類，存在股權(quán)比例限制
刪除，調(diào)整為允許類
11
貴金屬（金、銀、鉑族）勘查、開采
限制類
刪除，調(diào)整為允許類
12
鋰礦開采、選礦
限制類
刪除，調(diào)整為允許類
13
豆油、菜籽油、花生油、棉籽油、茶籽油、葵花籽油、棕櫚油等食用油脂加工（中方控股），大米、面粉、原糖加工，玉米深加工
限制類，存在股權(quán)比例限制
刪除，調(diào)整為允許類
14
生物液體燃料（燃料乙醇、生物柴油）生產(chǎn)（中方控股）
限制類，存在股權(quán)比例限制
刪除，調(diào)整為允許類
15
鎢、鉬、錫（錫化合物除外）、銻（含氧化銻和硫化銻）等稀有金屬冶煉
限制類
刪除“鉬、錫（錫化合物除外）、銻（含氧化銻和硫化銻）等稀有金屬冶煉”，調(diào)整為允許類
16
#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#汽車整車、專用汽車和摩托車制造：中方股比不低于 50%，同一家外商可在國(guó)內(nèi)建立兩家（含兩家）以下生產(chǎn)同類（乘用車類、商用車類、摩托車類）整車產(chǎn)品的合資企業(yè)，如與中方合資伙伴聯(lián)合兼并國(guó)內(nèi)其他汽車生產(chǎn)企業(yè)可不受兩家的限制
限制類，存在股權(quán)比例限制
刪除“摩托車制造”，調(diào)整為允許類。同時(shí)，取消同一家外商在國(guó)內(nèi)建立純電動(dòng)汽車整車生產(chǎn)合資企業(yè)不超過(guò)兩家的限制
17
水上運(yùn)輸公司（中方控股）
限制類，存在股權(quán)比例限制
仍為限制類，但股權(quán)比例限制調(diào)整為“國(guó)內(nèi)水上運(yùn)輸公司（中方控股），國(guó)際海上運(yùn)輸公司（限于合資、合作）”
18
公路旅客運(yùn)輸公司
限制類
刪除，調(diào)整為允許類
19
糧食收購(gòu)，糧食、棉花批發(fā)，大型農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場(chǎng)建設(shè)、經(jīng)營(yíng)
限制類
刪除“大型農(nóng)產(chǎn)品批發(fā)市場(chǎng)建設(shè)、經(jīng)營(yíng)”，調(diào)整為允許類
將“糧食收購(gòu)，糧食、棉花批發(fā)”調(diào)整為“稻谷、小麥、玉米收購(gòu)、批發(fā)”
20
外輪理貨（限于合資、合作）
限制類，存在股權(quán)比例限制
刪除，調(diào)整為允許類
21
資信調(diào)查與評(píng)級(jí)服務(wù)公司
限制類
刪除，調(diào)整為允許類
4. 同時(shí)，2017年版《目錄》進(jìn)一步整合了現(xiàn)有法律法規(guī)在外資準(zhǔn)入方面的一些分散限制，并吸收了自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單的相關(guān)規(guī)定，補(bǔ)充列示了一些限制和禁止類條目。
補(bǔ)充的限制和禁止類條目
#
2017年版《目錄》條目
特別管理措施
1
通用航空公司（法定代表人須具有中國(guó)國(guó)籍，其中農(nóng)、林、漁業(yè)通用航空公司限于合資，其他通用航空公司限于中方控股）
限制類，存在股權(quán)比例限制，較2015年版《目錄》增加了法定代表人的國(guó)籍限制
2
銀行（設(shè)立外國(guó)銀行分行、外商獨(dú)資銀行、中外合資銀行的境外投資者、唯一或控股股東必須為境外商業(yè)銀行，非控股股東可以為境外金融機(jī)構(gòu)）
新增限制類條目
3
地面移動(dòng)測(cè)量
新增禁止類條目
4
圖書、報(bào)紙、期刊的編輯業(yè)務(wù)
新增禁止類條目
5
音像制品和電子出版物的編輯業(yè)務(wù)
新增禁止類條目
6
廣播電視視頻點(diǎn)播業(yè)務(wù)和衛(wèi)星電視廣播地面接收設(shè)施安裝服務(wù)
新增禁止類條目
7
互聯(lián)網(wǎng)公眾發(fā)布信息服務(wù)
新增禁止類條目
8
人文社會(huì)科學(xué)研究機(jī)構(gòu)
新增禁止類條目
5. 此外，2017年版《目錄》刪除了2015年版《目錄》中的兜底條目，通過(guò)負(fù)面清單中的“說(shuō)明”，明確其適用原則，即CEPA相關(guān)協(xié)議、ECFA相關(guān)協(xié)議、我國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際協(xié)議、協(xié)定或條約以及我國(guó)法律法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。
取消兜底條款
#
原條目
2015年版《目錄》
2017年版《目錄》
1
十四、國(guó)家法律法規(guī)和我國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約規(guī)定限制的其他產(chǎn)業(yè)
限制類
刪除
2
十三、國(guó)家法律法規(guī)和我國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約規(guī)定禁止的其他產(chǎn)業(yè)
禁止類
刪除
簡(jiǎn)評(píng)
#p#分頁(yè)標(biāo)題#e#本次《目錄》修訂的亮點(diǎn)之一是將非關(guān)聯(lián)并購(gòu)、且不涉及準(zhǔn)入限制行業(yè)或領(lǐng)域的外資并購(gòu)從負(fù)面清單中排除。這與2017年版自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單的處理一致。2017年版《目錄》中關(guān)于負(fù)面清單的說(shuō)明僅就“境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人以其在境外合法設(shè)立或控制的公司并購(gòu)與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，涉及外商投資項(xiàng)目和企業(yè)設(shè)立及變更事項(xiàng)”（即《關(guān)于外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》項(xiàng)下的關(guān)聯(lián)并購(gòu)）做出規(guī)定，要求仍按現(xiàn)行規(guī)定（即商務(wù)部審批）執(zhí)行。除此以外不涉及限制行業(yè)或領(lǐng)域的外資并購(gòu)，包括上市公司引入外國(guó)投資者戰(zhàn)略投資，均將納入備案管理。這一變化，將大幅簡(jiǎn)化外資并購(gòu)手續(xù)，省去審批制的要求，投資和交易條款可更加靈活安排，更能滿足交易主體的實(shí)際需求。但是，外資并購(gòu)備案制度的落地將依賴于《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理辦法》的最終出臺(tái)和實(shí)施。《外商投資企業(yè)設(shè)立及變更備案管理辦法》征求意見稿已經(jīng)商務(wù)部于2017年5月26日公布，但其具體頒布日期尚不能確定。
此外，本次《目錄》修訂保持鼓勵(lì)類條目基本穩(wěn)定。根據(jù)2017年版《目錄》中關(guān)于負(fù)面清單的說(shuō)明，針對(duì)鼓勵(lì)類與限制類的部分重合條目，享受鼓勵(lì)類政策，同時(shí)需遵循準(zhǔn)入規(guī)定，這表明針對(duì)鼓勵(lì)類產(chǎn)業(yè)的優(yōu)惠措施，特別是進(jìn)口設(shè)備減免關(guān)稅等優(yōu)惠政策仍將繼續(xù)。
同時(shí)，與2017年版自貿(mào)區(qū)負(fù)面清單一樣，2017年版《目錄》僅包含針對(duì)外資準(zhǔn)入的特別管理措施，統(tǒng)一適用于內(nèi)外資企業(yè)的市場(chǎng)準(zhǔn)入要求則從2017年版《目錄》中刪除。2017年版《目錄》刪除的部分限制和禁止類條目，如大型主題公園、自然保護(hù)區(qū)的建設(shè)、經(jīng)營(yíng)、軍事、警察、政治和黨校等特殊領(lǐng)域教育機(jī)構(gòu)、高爾夫球場(chǎng)、別墅、危害軍事設(shè)施的行為、色情和博彩業(yè)等已作為限制類或禁止類項(xiàng)目被列入發(fā)改委和商務(wù)部于2016年3月2日發(fā)布的《市場(chǎng)準(zhǔn)入負(fù)面清單草案（試點(diǎn)版）》中。
另一方面，本次《目錄》中所列的特別管理措施仍較為概括，未就準(zhǔn)入許可或管理措施做出更明確或具體的規(guī)定，希望后續(xù)《目錄》能夠在負(fù)面清單更加縮減的大背景下，進(jìn)一步細(xì)化特別管理措施，實(shí)現(xiàn)外資準(zhǔn)入的規(guī)范化和標(biāo)準(zhǔn)化。
